Для привлечения инвестиций в стартапы юридические вопросы, как правило, имеют второстепенное значение; на первый план выходят фаундеры, продукт, финансовые показатели. Вместе с тем, ненадлежащая подготовка и оформление инвестиций могут повлечь потерю инвестиций ещё до того, как стартап покажет финансовый результат или ликвидируется.
Недобросовестные фаундеры могут захотеть «забыть» про ранних инвесторов проекта по разным причинам: например, сохранение своей доли в компании, необходимость создания более привлекательного cap table для инвесторов новых раундов, избавление от инвесторов из юрисдикций под санкциями. Что можно предпринять для того, чтобы минимизировать такие риски?
Подготовка к инвестированию: что важно?
Получив pitch deck, мы рекомендуем обратить внимание на следующие вопросы:
- Личность и деловая репутация фаундеров проекта
Многие инвесторы в стартапы отмечают, что на ранних стадиях личность и качества фаундеров имеют большее значение, чем состояние продукта, над которым работает стартап. Проверка фаундеров позволит понять, действительно ли фаундерам можно доверить деньги при инвестировании.
Как проверить: анализ открытых источников, опрос стартап-комьюнити, бывших работодателей фаундеров.
Red Flags: негативные отзывы и информация.
- Регистрация юридического лица
Как правило, у стартапа на момент привлечения инвестиций уже зарегистрировано юридическое лицо. Вместе с тем, некоторые стартапы регистрируют юридические лица для формального закрепления договорённостей и планируют осуществлять деятельность через другое юридическое лицо (например, проведя реструктуризацию). Инвестируя в компанию, которая в последующем планирует стать дочерней, необходимо внимательно отнестись к юридическому оформлению договорённостей с фаундерами.
Как проверить: информация от фаундеров; соотношение страны регистрации компании и стран, в которых стартап планирует работать; бизнес-практика регистраций компаний в различных странах.
Red Flags: регистрация в офшоре, высоконалоговой юрисдикции, юрисдикции под санкциями без связи с планируемыми клиентами; планы на реструктуризацию в будущем.
Сделка и инвестиционные документы: как себя обезопасить?
- Согласование Termsheet
На этапе рассмотрения проекта для инвестирования, инвестор, как правило, понимает, какие права он хочет получить в результате инвестиционной сделки. Вместе с тем, на практике, не все такие права переносятся в Termsheet. Это может повлечь возникновение споров по сделке в будущем и не позволит эффективно защитить права инвестора. Также на этапе согласования Termsheet некоторые фаундеры могут очень болезненно реагировать на стандартные положения, и вместо быстрого подписания первичного документа можно получить затяжные переговоры.
Рекомендация: указать в Termsheet все существенные для инвестора положения, включая рекомендации по защите прав, упомянутые в этой статье.
Red Flags: затяжные переговоры по Termsheet, исключение существенных положений по просьбе фаундеров.
- Инвестиционный инструмент
Как правило, в венчурных сделках используются стандартные документы (например, SAFE), не предполагающие существенных гарантий для инвесторов. Вместе с тем, к выбору инвестиционного инструмента нужно относиться максимально ответственно: это базовый документ, устанавливающий права и обязанности сторон сделки, влияющий на получение доли/акций в будущем (а значит, и на получение прибыли инвестором). Также большинство инвестиционных документов можно изменить для защиты интересов инвесторов без значительных затрат (например, подписать Side Letter к SAFE).
Рекомендация: кастомизировать документы для максимального соответствия Termsheet.
Red Flags: отказ фаундеров от изменения инвестиционных документов, несоответствие документов Termsheet.
- Получение информации
В инвестиционных документах можно предусмотреть право получать информацию от стартапа на регулярной основе (в т.ч. финансовые отчёты, информацию о заключенных контрактах, принятых решениях и др.).
Рекомендация: указать в инвестиционных документах срок и состав информации для предоставления (например, квартальные отчеты компании).
Red Flags: отказ от предоставления информации, нарушение сроков предоставления информации.
- Наблюдательный совет / право на голосование
Инвестиционные документы могут предполагать участие инвестора (группы инвесторов) в управлении компанией: например, предоставлять право участия в совете директоров компании с правом голоса (включая право вето по определенным вопросам) или как наблюдателю. С таким участием инвесторы смогут получить информацию о возможных недружественных корпоративных действиях раньше, или получить возможность оспорить принятые без извещения инвесторов решения.
Рекомендация: получить право голоса и право вето по ключевым вопросам, связанным с таргетом.
- Ограничение конкуренции и непереманивание
В рамках инвестиционной сделки, если это разрешено законодательством, применимым к таргету, можно предусмотреть дополнительные обязательства для фаундеров, связанные с ограничением конкуренции и непереманиванием. Такие обязательства могут быть закреплены отдельным соглашением между компанией-таргетом и фаундерами. При нарушении обязательств, фаундеры будут обязаны компенсировать компании убытки и/или неустойку.
Рекомендация: заключить соглашение о неконкуренции.
После сделки: о чём нужно помнить?
- Реструктуризация
Необходимость в реструктуризации для стартапа может возникнуть в любой момент. Инвестору важно обратить внимание на следующее:
- cтруктуры владения и управления стартапом должны быть сохранены (изменения в структуре должны быть предварительно согласованы со всеми инвесторами и фаундерами);
- выпускаемые инвестору акции в новой материнской компании должны предоставлять не меньше прав, чем акции инвестора действующей компании;
- права на IP стартапа должны быть переданы материнской компании надлежащим образом;
- соглашения стартапа с фаундерами (о неконкуренции, непереманивании) должны быть перезаключены с новой компанией.
Рекомендация: проверить все документы и информацию по реструктуризации до подписания юридически обязывающих документов.
Red Flags: изменение структуры владения без согласования с инвесторами, изменения прав инвесторов.
- Пивот
Фаундеры стартапа могут принять решение об изменении концепции разрабатываемого продукта. В данном случае инвестору стоит обратить внимание на следующее:
Положения об ограничении конкуренции (если применимо) должны распространяться как на предыдущий продукт, так и на текущий. Для этого можно внести соответствующие изменения в заключенные соглашения.
Рекомендация: дополнить описание конкурирующей деятельности в документы при пивоте.
- Защита своих прав в суде
Даже предприняв все описанные выше меры по защите прав, фаундеры все ещё могут действовать недобросовестно: нарушить условия инвестиционных документов, соглашений о неконкуренции, провести реструктуризацию без участия инвесторов. В данном случае для защиты своих прав инвестор вправе обратиться в суд (арбитраж) в соответствии с применимым к нарушенным обязательствам правом или использовать внесудебную защиту прав (переговоры, медиация).
Рекомендация: при невозможности внесудебного решения конфликта с фаундерами обращаться за защитой прав в компетентный суд.